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《民法典》背景下“離婚勸和”機制的再構建

2021年第06期    作者:金瑋    閱讀 3,751 次

2020年5月28日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）經十三屆全國人大三次會議通過，2021年1月1日開始施行，其中有關“離婚冷靜期”的規(guī)定，是輿論廣泛關注且廣大群眾持續(xù)熱議的話題之一。“離婚冷靜期”規(guī)則的設置，系直接指向輕率離婚的現(xiàn)象，旨在維護家庭和諧與社會穩(wěn)定。誠然，離婚需要冷靜期，為離婚的熱度降溫，但同時也需要順應《民法典》的施行而完善，乃至再構建“離婚勸和”機制。從社會公共服務的公益角度而言，則是要調整并加強離婚勸和服務的力度與力量，延展離婚勸和服務的時間與空間，挽救沖動、草率型離婚夫妻雙方的感情，力阻離婚率的上升，以減少因離婚引發(fā)的家庭糾紛與社會矛盾，有利于減少政府管理成本并維護社會的和諧穩(wěn)定。

一、婚姻法及離婚登記制度

我國現(xiàn)行的離婚登記制度具有尊重婚姻當事人意思自治、程序便利、保障當事人隱私與社會穩(wěn)定等特點，其設立順應了時代發(fā)展趨勢，有利于保障離婚自由。

事實上，離婚自由與程序便利并非一貫至今的，早先的離婚登記制度，也設置過“一個月”的期限?！痘橐龅怯浌芾項l例》（現(xiàn)已失效）第十六條規(guī)定，婚姻登記管理機關對當事人的離婚申請進行審查，自受理申請之日起一個月內，對符合離婚條件的，應當予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結婚證。當事人從取得離婚證起，解除夫妻關系。

2003年10月1日起施行的《婚姻登記條例》，較之前施行的《婚姻登記管理條例》而言，之所以被一些人詬病，是因為《婚姻登記條例》進一步簡化了當事人在民政部門辦理離婚登記的條件和審查程序，婚姻登記部門缺乏必要的調解和限制措施，導致沖動、輕率、草率型離婚的數(shù)量增加，由此出現(xiàn)了近幾年來的離婚高峰。

婚姻法第三十一條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證?！痘橐龅怯洍l例》第十三條規(guī)定，婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發(fā)給離婚證。就此而言，離婚自由與程序便利集中體現(xiàn)在“當場辦理”與“當場領證（離婚證）”這兩個方面。

二、“離婚勸和”機制

現(xiàn)階段的“離婚勸和”機制往往畢其功于一役，畢竟夫妻離婚是當場辦理、當場領證的。依據(jù)《婚姻登記工作規(guī)范》第五十四條的規(guī)定，離婚登記按照初審—受理—審查—登記（發(fā)證）的程序辦理。

就《婚姻登記工作規(guī)范》第二十一條“婚姻登記處可以設立婚姻家庭輔導室，通過政府購買服務或公開招募志愿者等方式聘用婚姻家庭輔導員，并在堅持群眾自愿的前提下，開展婚姻家庭輔導服務?；橐黾彝ポo導員應當具備以下資格之一：（一）社會工作師；（二）心理咨詢師；（三）律師；（四）其他相應專業(yè)資格”的規(guī)定施行情況而言，本市各區(qū)民政部門婚姻登記中心基本上都已設立婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔類似職能的內設組織或機構，實施“離婚勸和”機制并開展離婚勸和等服務。

通常而言，“離婚勸和”機制的啟動與服務的提供主要是在夫妻雙方提交材料以供初審之前，由婚姻登記中心的工作人員在接待辦理離婚手續(xù)的夫妻時建議他們先接受勸和，在夫妻雙方自愿的前提下，將雙方請入工作室，通過“背靠背談心”等形式、“動之以情、曉之以理”等方式嘗試幫助他們走出婚姻困境，回歸家庭溫暖。

其實，離婚勸和服務實質上是政府向社會購買的公共服務，由政府出錢請來“和事佬”勸和離婚夫妻，而且這個“和事佬”還是專業(yè)人士（如社會工作師、心理咨詢師、律師等），除了勸導外，還可以給出一些專業(yè)性的指導，有利于夫妻團結、家庭和睦。但就現(xiàn)行的“離婚勸和”機制而言，這類勸和服務實際上是一次性與即時性的，畢竟受限于“當場辦理”與“當場領證（離婚證）”的離婚制度性規(guī)定，離婚勸和服務難以有延展的時間與空間。

三、《民法典》的“離婚冷靜期”規(guī)則

所謂離婚冷靜期，是指夫妻協(xié)議離婚時，政府給要求離婚的雙方當事人一段時間，強制當事人暫時擱置離婚糾紛，在法定期限內冷靜思考離婚問題，考慮清楚后再行決定是否離婚。法律規(guī)定當事人冷靜思考離婚問題的期限為離婚冷靜期。事實上，離婚自由應堅持適度原則，在不損害當事人離婚自由的前提下，制度安排的確有利于維護家庭和諧穩(wěn)定，有利于保護未成年人、婦女、老年人的合法權益。

在《民法典》的編纂過程中，有立法者認為，我國的協(xié)議離婚問題突出，主要表現(xiàn)有：一是離婚率呈持續(xù)上升趨勢；二是協(xié)議離婚比例逐漸提高；三是離婚當事人婚齡短，沖動型、輕率、草率型離婚屢見不鮮，數(shù)量增加。總體而言，我國的離婚率偏高。更有立法者認為我國對登記離婚的限制比較少，離婚比較方便，一定程度上給草率離婚創(chuàng)造了機會，“閃婚”“閃離”的現(xiàn)象比較嚴重，不利于維護家庭穩(wěn)定。因此，在全國人大代表、全國政協(xié)委員提案建議與社會各界呼聲之下，并經由立法部門開展深入調查與廣泛論證研究之后，增加了“離婚冷靜期”，并最終立法采納。

依據(jù)《民法典》第一千零七十七條的規(guī)定，自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起三十日內，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內，雙方應當親自到婚姻登記機關申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。就此，形成了關于離婚冷靜期的規(guī)則：

1.雙方自愿離婚，到婚姻登記機關申請離婚，符合離婚條件的，暫時不發(fā)給離婚證，不馬上解除婚姻關系；

2.離婚冷靜期是30天，自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起30日內，任何一方不愿意離婚的，都可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請；

3.30天的冷靜期限屆滿后，雙方應當在30天內親自到婚姻登記機關申請發(fā)給離婚證，婚姻登記機關應當發(fā)給離婚證，即解除婚姻關系。

4.在后一個30天內，當事人未到婚姻登記機構申請發(fā)給離婚證的，視為撤回離婚登記申請，不發(fā)生離婚的效果。

    誠如立法者所述，設置30日的離婚冷靜期，是在保護當事人離婚自由與防止輕率型離婚之間的利益尋找平衡，既避免冷靜期設置時間太長而損害當事人的離婚自由，又避免冷靜期設置時間太短而無法達到冷靜的效果。

四、“離婚勸和”機制及服務與“冷靜期”的銜接與匹配

伴隨著《民法典》的施行，“離婚冷靜期”規(guī)則的適用，《婚姻登記條例》《婚姻登記工作規(guī)范》均應作相應的修改，將不再有“當場予以登記，發(fā)給離婚證”的情形，離婚勸和服務得以有延展的時間與空間，其服務力度與力量亦可作相應調整并加強。因此，“離婚勸和”機制及服務應與“離婚冷靜期”作相應的銜接與匹配，不再局限于“當時”與“當場”，應及時介入，在充分利用兩個“30天”及發(fā)給離婚證的最后時機開展勸和工作，從而有助于維護婚姻家庭的穩(wěn)定。

1.離婚申請?zhí)岢鰰r的同步介入

《民法典》背景下“離婚勸和”機制及服務的啟動可與現(xiàn)行的情形一致，但基于2021年1月1日起離婚已不再“當場辦理”與“當場領證（離婚證）”，處理方式會略有不同。在夫妻雙方到婚姻登記機關提出離婚申請時，不論是在提出正式申請之前或之后，婚姻登記中心的工作人員均可建議他們接受勸和，在夫妻雙方自愿的前提下，將雙方請入特定的房間，由婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔類似職能的內設組織或機構介入，通過當面交流等方式提供幫助與指導。如若勸和服務立即見效的，則夫妻雙方可直接放棄提出離婚申請，或在提出離婚申請之后當場再撤回申請；如若勸和服務未能立即見效的，則也已通過當面交流取得了夫妻雙方的一定信任及聯(lián)系方式，為“離婚冷靜期”的繼續(xù)服務奠定了一定基礎。

2.兩個“30天”內的聯(lián)系與隨訪

《民法典》第一千零七十七條的兩款都規(guī)定了“30日”，但兩個“30日”的效力不同，對當事人和婚姻登記機關行為的約束不同，法律后果也是不同的。該條第1款規(guī)定的“30日”冷靜期是不變期間，即婚姻登記機關在收到離婚登記申請之日后“30日”內不會辦理離婚登記手續(xù)，在此期間任何一方均可以撤回離婚登記申請。因此，第1款規(guī)定的“30日”是典型的離婚冷靜期。該條第2款規(guī)定的“30日”是可變期間，即在30日離婚冷靜期屆滿后的30日內，如夫妻雙方親自到婚姻登記機關申請發(fā)給離婚證，婚姻登記機關經審查符合離婚登記條件的，應當發(fā)給離婚證；如在此期間男女雙方沒有申請的，視為撤回離婚登記申請，婚姻登記機關不得基于雙方最初的申請為其辦理離婚登記。該條兩款規(guī)定明確了男女雙方若要登記離婚，需要經過遞交離婚登記申請后的30日離婚冷靜期，在離婚冷靜期屆滿后的30日內，還需要男女雙方親自到婚姻登記機關申請發(fā)給離婚證。如任何一方未到場申請確認的，視為雙方未達成一致，不適用協(xié)議離婚的行政程序。因此，“離婚勸和”機制及服務，應當貫徹與適應《民法典》規(guī)定的兩個“30天”，婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔類似職能的內設組織或機構可以對夫妻雙方在這兩個“30天”內的感情狀況予以全程追蹤了解，體現(xiàn)關心與陪伴，充分利用時間與空間的延展，通過定點約談、電話隨訪等方式提供幫助，化解夫妻雙方的矛盾與糾紛，助力“冷靜”的成效。

3.申請發(fā)給離婚證時的勸解與釋明

依據(jù)《民法典》第一千零七十八條的規(guī)定，婚姻登記機關查明雙方確實是自愿離婚，并已經對子女撫養(yǎng)、財產以及債務處理等事項協(xié)商一致的，予以登記，發(fā)給離婚證。實踐中，婚姻登記機關應對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況，其實婚姻登記機關在對有關材料進行嚴格審查的過程中，實際上也是對當事人進行引導、勸解和說服的過程，使當事人盡可能地進行慎重考慮，挽救那些還有和好可能的婚姻。因此，在夫妻雙方經過“離婚冷靜期”后前來申請發(fā)給離婚證時，婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔類似職能的內設組織或機構還是可以作出最后的積極努力，對夫妻雙方予以勸解與釋明，陳情個中利害關系與法律后果，希冀打消其離婚的念頭與決心。

綜上，伴隨著《民法典》的施行，“離婚冷靜期”規(guī)則也一并適用于夫妻日常生活之中，就此對“離婚”勸和機制的構建及勸和服務的提供也應有新的要求與制度性的設計與構建。筆者認為，《民法典》背景下“離婚勸和”機制的再構建應當與“離婚冷靜期”規(guī)則相銜接與匹配。勸和服務應有機制性的保障，并且應當通過加大政府采購、鼓勵具備專業(yè)能力的志愿者參與等方式，提升服務的供應能力，確保離婚勸和服務的力度與力量得以加強，離婚勸和服務的時間與空間得以延展，貫穿“冷靜期”的始終，從而挽救沖動、草率型離婚的夫妻雙方的感情，減少由離婚引發(fā)的家庭糾紛與社會矛盾，利于社會的和諧穩(wěn)定。

金瑋

上海翰鴻律師事務所合伙人，上海律協(xié)社會公共服務業(yè)務研究委員會委員，黃浦區(qū)人民調解協(xié)會常務理事兼副秘書長

業(yè)務方向：婚姻家事、房地產、經濟糾紛