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慈善信托有望成為財(cái)富傳承的重要通道

2017年第01期    作者: 王小成    閱讀 13,890 次

寫(xiě)在《慈善法》即將出臺(tái)之際

2015年10月30日，我國(guó)首部有關(guān)慈善事業(yè)的基本法律提請(qǐng)十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第十七次會(huì)議進(jìn)行審議；11月1日，全國(guó)人大常委會(huì)公布了《慈善法》（草案），面向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)，我國(guó)慈善法進(jìn)入了實(shí)質(zhì)的立法程序。該草案以第五章專(zhuān)門(mén)一章的篇幅，共計(jì)十一個(gè)法條的形式，對(duì)慈善信托的概念、監(jiān)督管理以及相關(guān)運(yùn)作等方面進(jìn)行了原則性的規(guī)定。這是繼我國(guó)《信托法》中規(guī)定“公益信托”之后，再次以法律的形式對(duì)“慈善信托”進(jìn)行規(guī)定?；趦刹糠傻膮f(xié)調(diào)統(tǒng)一，雖然該草案對(duì)信托的概念上沒(méi)有大的突破，但是在針對(duì)公益慈善類(lèi)信托的一些模糊地帶進(jìn)行了明確和強(qiáng)調(diào)。我們?cè)俳Y(jié)合境內(nèi)外慈善信托在家族財(cái)富傳承方面的典型案例進(jìn)行解讀，大膽預(yù)言和推測(cè)，公益慈善信托的春天將不會(huì)遙遠(yuǎn)，而且信托制度不斷創(chuàng)新的天性也將使家族財(cái)富的傳承找到一條重要的通道。

 一、大慈善的立法模式，將使家族企業(yè)做慈善不再“難”

《慈善法》（草案）第八條對(duì)慈善組織進(jìn)行了定義，即：依法登記，以開(kāi)展慈善活動(dòng)為宗旨的非營(yíng)利組織，稱(chēng)為慈善組織。第九條對(duì)慈善組織所應(yīng)當(dāng)符合的條件進(jìn)行列舉式規(guī)定：以開(kāi)展慈善活動(dòng)為宗旨，不以營(yíng)利為目的，有自己的名稱(chēng)和住所，有組織章程，有必要的財(cái)產(chǎn)，有符合條件的組織機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)人，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。同時(shí)，草案第十條規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府民政部門(mén)是慈善組織設(shè)立的申請(qǐng)登記部門(mén)；第十一條明確了慈善組織的形式可以采取基金會(huì)、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

以往，我們談到慈善組織，好像所指向的只有慈善基金會(huì)。而從以上草案條文，除了基金會(huì)之外，只要是開(kāi)展慈善活動(dòng)的一些社會(huì)組織，經(jīng)民政部門(mén)登記確認(rèn)之后均可以成為慈善組織。例如，上海市靜安區(qū)南京西路街道的金鑰匙社區(qū)服務(wù)中心，以及一些民辦的不以營(yíng)利為目的的醫(yī)院，不以營(yíng)利為目的的民辦學(xué)校等等，都有可能會(huì)被民政部門(mén)登記為慈善組織。

在“大慈善”概念之下，“大慈善”的模式必然形成。當(dāng)然，按中國(guó)公益研究院《慈善法》（草案）民間建議稿的主要撰寫(xiě)人黎穎露副主任的解讀，慈善組織并非一種新的社會(huì)組織形式，“而且是對(duì)社會(huì)組織（或非營(yíng)利組織）中公益性更強(qiáng)的一類(lèi)組織賦予的資格，具有慈善組織的資格意味著可以享受更高的財(cái)稅優(yōu)惠待遇。??所以，慈善組織在此并非一個(gè)組織形式而是一種法律資格”。

在此之前，大家通常的認(rèn)識(shí)，我要作慈善，要不就要成立慈善基金會(huì)，要不就是直接進(jìn)行所謂的“捐款”。根據(jù)我國(guó)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，要設(shè)立基金會(huì)相對(duì)門(mén)檻較高，審批程序復(fù)雜且繁瑣，且基金會(huì)每年用于公益慈善的資金比例劃分規(guī)定非常嚴(yán)格。因此，一些打算設(shè)立家族慈善基金會(huì)的企業(yè)家望而卻步。若《慈善法》（草案）通過(guò)之后，設(shè)立慈善組織，取得慈善組織的法律資格將更加“便利”，企業(yè)家用自己的想法做慈善將不再“困難”。

二、公益慈善信托不再模糊，設(shè)立程序更加便利和自由

首先，草案第四十六條規(guī)定了慈善信托的定義，是委托人依法將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按照委托人意愿以受托人名義進(jìn)行管理和處分，開(kāi)展慈善活動(dòng)的行為。該條定義仍然是根據(jù)我國(guó)《信托法》第二條信托的定義而來(lái)，仍然沿用了被廣泛詬病的委托人將財(cái)產(chǎn)（權(quán)）“委托給”受托人的提法，而非“轉(zhuǎn)移”的規(guī)定。但是，鑒于我國(guó)《信托法》對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性有明確的條文規(guī)定，所以這個(gè)問(wèn)題可以不必過(guò)多的糾纏和計(jì)較。

其次，草案對(duì)《信托法》關(guān)于公益信托的設(shè)立和確定受托人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)的“強(qiáng)制性規(guī)定”進(jìn)行了改變。該草案第四十七條規(guī)定：“設(shè)立慈善信托、確定受托人，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。信托文件要求備案的，受托人應(yīng)當(dāng)將信托文件向縣級(jí)以上人民政府民政部門(mén)備案?！奔词故恰皞浒浮?，也是由信托文件進(jìn)行規(guī)定，可謂是重大的突破和改變。同時(shí)，草案中針對(duì)慈善信托監(jiān)察人的設(shè)立，亦交由信托文件進(jìn)行規(guī)定，而我國(guó)《信托法》的規(guī)定是“公益信托應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人，??信托文件未規(guī)定的，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)指定”。在英美國(guó)家，針對(duì)公益慈善信托傳統(tǒng)的做法是由政府部門(mén)監(jiān)管，委托人無(wú)權(quán)要求受托人履行信托，是由各州檢察官行使這一權(quán)利。在日本，設(shè)立公益信托，須由主管業(yè)務(wù)部門(mén)許可，除了滿足許可的條件之外，為了監(jiān)督公益信托的執(zhí)行，日本信托法規(guī)定需要設(shè)立公益信托檢察人的角色。參考國(guó)際立法例，建議《慈善法》（草案）在這方面的規(guī)定可以進(jìn)一步進(jìn)行完善，在突破《信托法》公益信托應(yīng)當(dāng)進(jìn)行批準(zhǔn)規(guī)定的同時(shí)，把慈善信托的自由備案制改為全部進(jìn)行備案的作法，同時(shí)沿用《信托法》關(guān)于公益信托監(jiān)察人設(shè)置的制度規(guī)定。一方面可以統(tǒng)一對(duì)慈善信托進(jìn)行監(jiān)督管理，另一方面，便于對(duì)慈善信托相關(guān)稅收優(yōu)惠政策的制訂和統(tǒng)一。同時(shí)，在我國(guó)信托登記制度配套機(jī)制尚不健全的情況下，慈善信托備案制度的建立，可以實(shí)現(xiàn)公益慈善信托的公示效力。

其三，關(guān)于慈善信托受托人的選定，《慈善法》（草案）亦對(duì)我國(guó)《信托法》的規(guī)定有了較大的突破。《信托法》第六十二條規(guī)定，公益信托受托人的確定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)。而《慈善法》（草案）第十八條規(guī)定：“慈善信托的受托人可以是委托人信賴(lài)的慈善組織或者金融機(jī)構(gòu)，也可以是具有完全民事行為能力的自然人?！备鶕?jù)草案第十一條的規(guī)定，慈善組織可以是基金會(huì)、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等，家族慈善基金會(huì)被明確可以作為慈善信托的受托人，非營(yíng)利性的民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、社區(qū)慈善服務(wù)中心等機(jī)構(gòu)在取得慈善組織的資格后，當(dāng)然亦可以作為慈善信托的受托人。慈善信托并非信托公司等金融機(jī)構(gòu)的專(zhuān)利產(chǎn)品，草案第十一條的規(guī)定，等于授權(quán)除了信托公司之外的受托人以“信托牌照”，家族企業(yè)開(kāi)展慈善信托將大有可為！

其四，關(guān)于公益慈善信托的“近似原則”。所謂“近似原則”，是指公益慈善信托在終止時(shí)，信托財(cái)產(chǎn)將用于與最初委托人設(shè)立信托時(shí)“盡可能相似”的其他一些公益目的，從而使公益信托能夠繼續(xù)存在下去。這一原則來(lái)源于英美法上的規(guī)定，日本和韓國(guó)的信托法都作了相類(lèi)似的規(guī)定。我國(guó)《信托法》第七十二條亦作了相應(yīng)的規(guī)定，《慈善法》（草案）也沿用該條規(guī)定進(jìn)行了明確。但是，我國(guó)《信托法》和《慈善法》（草案）的規(guī)定，均有一個(gè)前提，即：信托文件沒(méi)有規(guī)定信托財(cái)產(chǎn)權(quán)利歸屬人或者信托財(cái)產(chǎn)權(quán)利歸屬人是不特定的社會(huì)公眾的。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)法工委關(guān)于《信托法》條文的釋義，若信托文件規(guī)定了信托財(cái)產(chǎn)（《慈善法》草案的用語(yǔ)是：慈善信托清算后的剩余財(cái)產(chǎn)）的最終權(quán)利歸屬人的，則按照信托文件的規(guī)定執(zhí)行，不能對(duì)該信托適用“近似原則”。

三、慈善信托可以緊鎖企業(yè)股權(quán)，實(shí)現(xiàn)家族企業(yè)永續(xù)經(jīng)營(yíng)

關(guān)于慈善信托在家族企業(yè)和財(cái)富傳承方面的功能和效用，我們可以通過(guò)下面著名的案例進(jìn)行解讀和體會(huì)。

臺(tái)塑集團(tuán)是王永慶與王永在兄弟于1954年建立，歷經(jīng)幾十年的努力，旗下有30多家分公司與海外公司，在2010年集團(tuán)總營(yíng)收約合人民幣4540億元，為臺(tái)灣第二大民營(yíng)企業(yè)。王永慶兄弟家族關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，王永慶有三房太太，王永在有兩房，光是第二代子女就有十多人。王永慶兄弟共同創(chuàng)業(yè)，臺(tái)塑第一代權(quán)力要移轉(zhuǎn)第二代，如何能實(shí)現(xiàn)長(zhǎng)治久安、永續(xù)經(jīng)營(yíng)，是一個(gè)重大課題。

在1976年，王永慶成立了慈善基金會(huì)——長(zhǎng)庚紀(jì)念醫(yī)院（以其父親王長(zhǎng)庚名字命名）。 2004年，他以長(zhǎng)庚紀(jì)念醫(yī)院作為受托人，動(dòng)用總值6億元新臺(tái)幣的現(xiàn)金和臺(tái)塑集團(tuán)公司的股份設(shè)立王長(zhǎng)庚公益信托；王永在則成立了以母親王詹樣命名的——王詹樣慈善信托，亦將其在臺(tái)塑集團(tuán)公司中的股份由長(zhǎng)庚紀(jì)念醫(yī)院持有。他們兩兄弟的信托，是臺(tái)灣地區(qū)最大的兩個(gè)慈善信托。2007年，王瑞華和王瑞瑜以父親為榜樣，也捐贈(zèng)了自己部分的家族股權(quán)（市值4.5億元新臺(tái)幣）加入王長(zhǎng)庚公益信托。到2008年，長(zhǎng)庚紀(jì)念醫(yī)院分別持有“臺(tái)塑四寶”——臺(tái)灣塑料工業(yè)、南亞塑料工業(yè)、臺(tái)灣化學(xué)纖維及臺(tái)塑石化的股份，集團(tuán)公司內(nèi)部再通過(guò)交叉持股，實(shí)現(xiàn)集團(tuán)股權(quán)的穩(wěn)固緊密。

長(zhǎng)庚醫(yī)院作為慈善基金會(huì)，理事會(huì)成員由王氏家族成員、專(zhuān)業(yè)人士及知名社會(huì)賢達(dá)組成，通過(guò)章程約定和理事會(huì)的議事規(guī)則，長(zhǎng)庚醫(yī)院作為臺(tái)塑集團(tuán)的股東行使權(quán)利，確保了王永慶家族成員在集團(tuán)公司經(jīng)營(yíng)管理控制權(quán)。因此，長(zhǎng)庚醫(yī)院作為非營(yíng)利機(jī)構(gòu)，在造福百姓的同時(shí)，成功地將臺(tái)塑集團(tuán)的控股權(quán)集中鎖定。

有專(zhuān)家指出，王永慶精心設(shè)計(jì)的“基金會(huì)+慈善信托”的家族企業(yè)傳承模式，一方面可以回報(bào)社會(huì)，推行公益慈善事業(yè)；另一方面因企業(yè)股權(quán)完全與家族脫鉤，家族成員不僅沒(méi)有所有權(quán)，而且也沒(méi)有受益權(quán)，香港新鴻基地產(chǎn)郭氏三兄弟因信托受益權(quán)之爭(zhēng)引起的鬧劇，在王永慶繼承人之間上演的可能性不大。

因此，王永慶于2008年10月15日去世后，雖然繼承人之間陷入爭(zhēng)產(chǎn)訴訟，鬧得滿城風(fēng)雨，但由于王永慶將自己所擁有的公司股權(quán)變成了慈善信托基金，企業(yè)股權(quán)與其他家族財(cái)產(chǎn)分離，即使有遺產(chǎn)糾紛，企業(yè)的正常運(yùn)營(yíng)不會(huì)受到影響，家族企業(yè)永續(xù)經(jīng)營(yíng)的理想得以實(shí)現(xiàn)。

根據(jù)著名咨詢機(jī)構(gòu)麥肯錫的研究報(bào)告顯示，全球家族企業(yè)的平均壽命只有24年，其中只有約30%的家族企業(yè)可以傳到第二代，能夠傳至第三代的家族企業(yè)數(shù)量不足總量的13%，只有5%的家族企業(yè)在三代以后還能夠繼續(xù)為股東創(chuàng)造價(jià)值。一項(xiàng)對(duì)全國(guó)21個(gè)省、市、自治區(qū)的250個(gè)市、縣、區(qū)的1947家私營(yíng)企業(yè)進(jìn)行的抽樣調(diào)查顯示，中國(guó)私營(yíng)企業(yè)目前普遍采用家族擁有的形式，而這些企業(yè)的創(chuàng)始人大都在50—60歲之間，他們也都將面臨著傳承的問(wèn)題。據(jù)統(tǒng)計(jì)我國(guó)僅有21.37%的家族企業(yè)能順利完成代際傳承，延續(xù)到第二代只有2.3%—9.2%的企業(yè)能延續(xù)到第三代，代際傳承問(wèn)題成為家族企業(yè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)所面臨的重大危機(jī)之一。《慈善法》即將出臺(tái)，“大慈善”模式的形成，慈善信托制度的健全和完善指交易日可待，相信在推動(dòng)我全慈善事業(yè)大發(fā)展的同時(shí)，也必將為家族企業(yè)的代際傳承、永續(xù)經(jīng)營(yíng)提供重要的法律通道！

王小成

國(guó)浩律師（上海）事務(wù)所合伙人、市律協(xié)信托業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員。

業(yè)務(wù)方向：私人財(cái)富管理，家族婚姻、繼承類(lèi)訴訟及非訴訟業(yè)務(wù)代理等。