網(wǎng)上投稿
? 2018 年6月29日，上海律協(xié)并購重組業(yè)務(wù)研究委員會在律協(xié)報告廳舉辦“共生共贏——并購項目中外聘律師與公司法務(wù)如何無縫合作”專題講座。此次講座由上海律協(xié)并購重組業(yè)務(wù)研究委員會副主任溫從軍律師主持，邀請到寶鋼金屬有限公司法律事務(wù)部部長葛麗主講。
在一個并購項目中，企業(yè)內(nèi)部設(shè)立的法律事務(wù)部與外聘的律師在各司其職的同時，也會在眾多法律事務(wù)中相遇。如何在并購項目中互利互補(bǔ)，協(xié)同合作，更好地為交易保駕護(hù)航，將是外聘律師與公司法務(wù)在法律服務(wù)實踐中繞不開的話題。對此，葛麗部長從并購項目的五個階段展開闡述：
一、項目尋源階段
在項目尋源階段，需要外聘律師配合公司法務(wù)合作完成的工作主要有：
1、配合業(yè)務(wù)單位與潛在并購方簽署保密協(xié)議以便雙方開展工作，并根據(jù)情況，建議公司選擇簽署單方保密協(xié)議或者雙方保密協(xié)議。保密協(xié)議是公司或者企業(yè)最基本的協(xié)議之一，同時也是并購項目開展的必備基本協(xié)議。在以往項目尋源的過程中，往往會接觸到幾十家公司，而與每一家公司接洽的過程中都要審核并簽署保密協(xié)議，致使公司法務(wù)業(yè)務(wù)量十分巨大。為了提高工作效率，寶鋼公司法務(wù)與外聘律師擬定了四個不同類型的格式版本，供業(yè)務(wù)人員使用，包括對方單方保密的保密協(xié)議、我方單方保密的保密協(xié)議以及對方披露為主的雙方保密協(xié)議和我方披露為主的雙方保密協(xié)議。不同類型的保密協(xié)議的側(cè)重點也各不相同，如對方單方保密的保密協(xié)議，一般規(guī)定將所有我方提供的有關(guān)資料都視為保密文件且約定的保密期限較長；而我方單方保密的保密協(xié)議一般只將對方明確標(biāo)有保密字樣的書面材料視為保密文件且保密期限相對較短。此外，在并購項目中，外聘律師還需要考慮在本次項目中是否需要進(jìn)行經(jīng)營者集中申報，并為此在保密協(xié)議中加入一些特別條款，比如約定待啟動經(jīng)營者集中申報時，和主導(dǎo)本次經(jīng)營者集中申報工作的交易方所聘請的律所單獨簽訂第二份保密協(xié)議。
2、協(xié)助公司起草和審核意向性協(xié)議。意向性協(xié)議是當(dāng)事人之間在對某項事物正式簽訂條約、達(dá)成協(xié)議之前，表達(dá)初步設(shè)想的意向性文書，是“協(xié)議書”或“合同”簽訂的前期基礎(chǔ)，并非正式的合同文本。對此，需要注意三方面：一是要認(rèn)真，不應(yīng)因意向書沒有法律約束力就隨便簽訂；二是要慎重，撰寫意向書時對關(guān)鍵性問題不宜貿(mào)然作出實質(zhì)性承諾，以免被動；三是要注意原則性，意向書不應(yīng)寫有違反政策法規(guī)的內(nèi)容，也不應(yīng)承諾需要上級部門和其他部門審批才能解決的事項。
3、協(xié)助公司撰寫會議紀(jì)要。會議紀(jì)要是對并購項目中重要會議的總結(jié)提煉，外聘律師或者公司法務(wù)在會議過程中應(yīng)仔細(xì)傾聽，將討論的重點事項記錄下來。在整理時運用簡短精煉的語言描述會議談判內(nèi)容，突出重點，切忌長篇大論，特別要記錄議定的結(jié)果。
二、項目啟動階段
在項目啟動階段，公司首先會召開并購項目啟動會。參加會議的除了公司內(nèi)部各個職能部門外，將同時邀請擬聘的中介機(jī)構(gòu)，如審計、評估、財務(wù)、法務(wù)等。葛部長還提到，公司法務(wù)通過對外聘律師的調(diào)研和積累，應(yīng)該建立適合公司的律師資源庫，儲備優(yōu)質(zhì)外聘律師，建立長期戰(zhàn)略合作關(guān)系，以便業(yè)務(wù)需要時，及時與合適的外聘律師對接并開展工作。律師資源庫的儲備通常應(yīng)涵蓋投融資、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟/仲裁、所屬行業(yè)/產(chǎn)業(yè)等多個方面；還要根據(jù)公司的業(yè)務(wù)發(fā)展和組織架構(gòu)，考察和儲備各區(qū)域事業(yè)部所在地的律所；有境外業(yè)務(wù)的要儲備選聘境外所。此外，公司法務(wù)在聘請外部律師時，需要充分考慮選聘律所的及時性、綜合評定以及成本的可控性，從而選擇合適的律師；而外聘律師在項目啟動階段需要解決信息對稱問題、組建合適的律師團(tuán)隊、及時進(jìn)行反饋交流以及進(jìn)行合理報價。
三、項目盡職調(diào)查階段
法律盡職調(diào)查是指公司聘請律師對公司擬收購的目標(biāo)公司進(jìn)行深入調(diào)查,核實預(yù)備階段獲取的相關(guān)信息,以備收購方在信息充分的情況下作出收購決策。律師可以根據(jù)實際情況,在符合法律法規(guī)的前提下對于調(diào)查的具體內(nèi)容作適當(dāng)增減。國務(wù)院對中央企業(yè)投資類項目的盡職調(diào)查有特別規(guī)定，例如：國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第34號《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》第十五條規(guī)定，對于新投資項目，中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)深入進(jìn)行技術(shù)、市場、財務(wù)和法律等方面的可行性研究與論證，其中股權(quán)投資項目應(yīng)開展必要的盡職調(diào)查，并按要求履行資產(chǎn)評估或估值程序；國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第35號《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》第十三條規(guī)定，對于境外新投資項目，應(yīng)當(dāng)充分借助國內(nèi)外中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)服務(wù)，深入進(jìn)行技術(shù)、市場、財務(wù)和法律等方面的可行性研究與論證，提高境外投資決策質(zhì)量，其中股權(quán)類投資項目應(yīng)開展必要的盡職調(diào)查，并按要求履行資產(chǎn)評估或估值程序。因此，在做涉及國企的相關(guān)項目前，法務(wù)和外聘律師應(yīng)充分了解有關(guān)的法律文件。而在盡職調(diào)查的過程中，外聘律師需要與公司法務(wù)合作完成的工作包括配合公司盡職調(diào)查團(tuán)隊提交法律盡職調(diào)查清單，派出律師團(tuán)隊參加現(xiàn)場盡職調(diào)查并撰寫法律盡職調(diào)查報告，必要時參加公司組織的盡職調(diào)查審查會。
此外，關(guān)于每日盡職調(diào)查工作簡報的重要性，簡報應(yīng)包括每日的主要內(nèi)容和工作進(jìn)展、工作中發(fā)現(xiàn)的重要問題、下一步工作預(yù)安排以及需相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和盡調(diào)工作組協(xié)調(diào)的事項等，簡報不但可以避免重復(fù)工作，而且有利于制作需要標(biāo)的企業(yè)進(jìn)一步提供的補(bǔ)充清單。對于盡調(diào)報告的撰寫，律師應(yīng)該在問題揭露的同時給出相應(yīng)的法律建議，而公司法務(wù)對于律師出具的盡調(diào)報告也應(yīng)進(jìn)行必要的修改和檢查。
四、項目談判階段
在項目談判階段，公司法務(wù)和外聘律師需要合作完成的主要工作包括：配合公司分析交易潛在問題，協(xié)助制定交易架構(gòu)和并購方案；協(xié)助準(zhǔn)備相關(guān)交易協(xié)議，審閱相關(guān)股權(quán)/資產(chǎn)收購協(xié)議；參加必要的商務(wù)談判；在整個交易過程中，參與項目整體管理，解答日常法律咨詢等。鑒于談判階段的重要性，律師應(yīng)提前介入、參與談判。由于職業(yè)的特定性,律師普遍具有豐富的談判實戰(zhàn)經(jīng)驗，心理素質(zhì)、臨場反應(yīng)能力及口頭表達(dá)能力較強(qiáng)；律師參與項目談判，分析問題相對比較理性和透徹，有利于在談判中看清局勢，避免公司法務(wù)人員或經(jīng)辦人員將情緒帶入談判場合；同時，律師可以幫忙分析和提醒，對法律風(fēng)險進(jìn)行有效把控，從而更準(zhǔn)確地把握整個談判的局勢。公司根據(jù)不同的項目情況，可以全權(quán)委托律師在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行談判并作出決策、決定等，公司法務(wù)人員或業(yè)務(wù)部門予以配合，也可由公司法務(wù)人員進(jìn)行談判、把控風(fēng)險，律師只出具法律意見。
五、項目交割階段
項目交割階段，外聘律師的主要工作是提請公司注意交割條件（即注意實施股權(quán)或資產(chǎn)過戶等交割事項之前需要完成的前提條件）、協(xié)助公司完成相關(guān)交割事項以及交割收尾工作，包括在交割完成后草擬確認(rèn)函，由交易雙方簽章確認(rèn)，避免將來就交割是否完成引起爭議。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)并購重組業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆：錢大治 國浩律師（上海）事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
